【摘要】在法律運(yùn)作中，本土性資源十分重要。我國(guó)是一個(gè)重視人情的社會(huì)，在歷史演進(jìn)中也形成了特有的民族精神，優(yōu)秀的基礎(chǔ)文化，因此，這就要求我們?cè)诜ㄖ谓ㄔO(shè)、法律的運(yùn)作中必須注重吸收本土資源，注重對(duì)我國(guó)傳統(tǒng)思想、制度中的價(jià)值進(jìn)行挖掘和傳承，積極發(fā)揮本土資源的優(yōu)勢(shì)，這對(duì)于法治社會(huì)的完善有重要意義。

【關(guān)鍵詞】 法律運(yùn)作   本土性資源   法治建設(shè) 

【中圖分類號(hào)】D920.0   【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A       

依法治國(guó)是我國(guó)的基本國(guó)策，我國(guó)的法治建設(shè)在取得不小成就的同時(shí)，也存在不少問題。法治來(lái)自于西方社會(huì)文明的成果，在法律運(yùn)作中，有本土化和西方化兩種對(duì)立的思想，一種是對(duì)本土性資源的借鑒，一種是對(duì)西方資源的借鑒。追求西方容易與我國(guó)現(xiàn)實(shí)情況脫軌，與現(xiàn)實(shí)相比，法律制度有滯后性，這無(wú)疑加重了司法的負(fù)擔(dān)。我國(guó)在法律運(yùn)作中，宏觀強(qiáng)，細(xì)節(jié)弱，推進(jìn)本土性資源的利用具有重要意義。

本土性資源為我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)以及法治建設(shè)提供了思路

在我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的過(guò)程中，西方文化思想不斷涌入，沖擊著我國(guó)傳統(tǒng)的價(jià)值觀念和價(jià)值體系。社會(huì)發(fā)展的多元化趨勢(shì)越來(lái)越明顯，東西方文化的碰撞使人們陷入深思，在迷茫和困惑中，本土資源論應(yīng)運(yùn)而生，從法律學(xué)的角度，為我國(guó)現(xiàn)代化建設(shè)以及法治建設(shè)提供了思路。本土資源并不只是存在于歷史中，它是隨著時(shí)代的變化而不斷發(fā)展的。本土性資源不是封閉的、絕對(duì)的，隨著舊的被淘汰，會(huì)產(chǎn)生新的本土性資源。本土性資源具有社會(huì)實(shí)踐的價(jià)值，確定本土資源的標(biāo)準(zhǔn)不是社會(huì)主義或者資本主義，而是在社會(huì)發(fā)展中是不是形成了一種慣例、一種傳統(tǒng)，它有沒有法律的價(jià)值。

對(duì)于本土性資源的認(rèn)識(shí)和研究，不僅要從社會(huì)主義的法律文化，還要從我國(guó)傳統(tǒng)的文化習(xí)俗，以及法律的思維上進(jìn)行具體分析。法律是一種社會(huì)規(guī)則，它的目的是建立社會(huì)秩序，解決糾紛，具有實(shí)踐的意義，實(shí)現(xiàn)這種目的的前提是法律的科學(xué)與完善，法律運(yùn)作的科學(xué)合理。我國(guó)的法律運(yùn)作要結(jié)合我國(guó)的實(shí)際國(guó)情，在研究國(guó)家長(zhǎng)期的法律經(jīng)驗(yàn)、人們的行為習(xí)慣和思想心態(tài)的基礎(chǔ)上，形成新的社會(huì)秩序。要糾正西化的傾向，建立本土化的法律運(yùn)作系統(tǒng)。

本土資源論倡導(dǎo)法律的實(shí)用價(jià)值，法律的功能并不是變革，而是建立和保持確定的預(yù)期，這對(duì)于秩序的構(gòu)建有重要作用。本土性資源具有巨大的價(jià)值，是形成新秩序的重要因素。但本土資源論并不能簡(jiǎn)單地稱為國(guó)情論。強(qiáng)調(diào)本土性資源，不僅僅是考察法律規(guī)則和制度的合理性以及正當(dāng)性，而是需要通過(guò)科學(xué)合理的制度確定現(xiàn)在以及未來(lái)的新秩序，在結(jié)合中國(guó)實(shí)際的基礎(chǔ)上，參考國(guó)外的法律運(yùn)行，同時(shí)對(duì)歷史傳統(tǒng)進(jìn)行考察，促進(jìn)規(guī)則和制度的改革和創(chuàng)新。本土資源論不僅在宏觀上有重要價(jià)值，對(duì)于微觀法治的構(gòu)建也有重要意義。本土資源論強(qiáng)調(diào)法律的構(gòu)建和運(yùn)行動(dòng)力在民間，而不是上層建筑，對(duì)避免教條主義的法學(xué)有重要價(jià)值。

在法律運(yùn)行中要重視吸收我國(guó)傳統(tǒng)的制度資源和思想資源

制度資源。在我國(guó)的傳統(tǒng)法律中，累積了許多經(jīng)驗(yàn)，有許多制度上的資源，而且在人們的日常生活中，也形成了不少化解糾紛的經(jīng)驗(yàn)。我國(guó)古代就十分重視法律文獻(xiàn)的編纂，歷史上有許多朝代都頒布了重要的法典。在法典文獻(xiàn)之外，我國(guó)有許多傳統(tǒng)的民俗習(xí)慣，是大家約定俗成的慣例，在解決糾紛上發(fā)揮著積極的作用，是調(diào)節(jié)社會(huì)關(guān)系的重要條件。按照我國(guó)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)來(lái)說(shuō)，許多爭(zhēng)議不到萬(wàn)不得已的地步，更愿意采用調(diào)解的方式，這樣不僅有利于關(guān)系的維護(hù)，而且節(jié)省了人力和物力。這種民間自治調(diào)解，對(duì)于維護(hù)社會(huì)安定有重要作用。

根據(jù)實(shí)際情況，成文的法律文獻(xiàn)和人們的慣例相結(jié)合，共同適用于解決民間糾紛問題。這是我國(guó)古代重要的法律運(yùn)行經(jīng)驗(yàn)，有法律明文規(guī)定的按照法律，沒有的按照判例，對(duì)于彌補(bǔ)法律的漏洞有重要作用。但是判例不能作為法律的淵源，法律的滯后性問題仍然存在。這需要在法律運(yùn)行中總結(jié)借鑒，揚(yáng)長(zhǎng)避短，充分發(fā)揮判例操作性強(qiáng)、靈活性強(qiáng)以及緩解成文法與自發(fā)秩序沖突的優(yōu)勢(shì)，建立混合法樣式。

思想資源。我國(guó)不缺乏法律資源，尤其是在禮治的秩序中。在我國(guó)社會(huì)文化的基礎(chǔ)上形成的公平與正義，在思想和精神上有著重要體現(xiàn)。我國(guó)法律運(yùn)行中有自己的本土性思想資源，其中和諧的思想深入人心。我國(guó)傳統(tǒng)的儒家文化重視“和”的概念，司法的主要目的是通過(guò)法律的方式達(dá)到社會(huì)糾紛的解決。這其實(shí)是和諧思想的表現(xiàn)，我國(guó)傳統(tǒng)思想中的無(wú)訟，是對(duì)于理想社會(huì)的美好愿景，它的基礎(chǔ)是道德的約束，是一種凌駕于法律之上的價(jià)值追求。雖然與西方社會(huì)對(duì)法律的思考不同，我國(guó)的和諧、少訟或無(wú)訟的思想同樣是對(duì)正義以及秩序的需求，是法律的最終目的。

我國(guó)傳統(tǒng)思想中十分重視誠(chéng)信，它是幾千年來(lái)不斷提倡的道德準(zhǔn)則，我國(guó)把誠(chéng)信作為一切行為的基礎(chǔ)，也是做人的基本要求。到了現(xiàn)代化的今天，誠(chéng)信的范圍突破了傳統(tǒng)儒家思想的限制，已經(jīng)深入到社會(huì)生活的各個(gè)方面，它不僅是道德的要求，同時(shí)也是經(jīng)濟(jì)以及法律的要求。誠(chéng)信在法律中是十分重要的，它是基本的法律原則，對(duì)于規(guī)范人們的法律行為有重要意義。民本思想也是我國(guó)重要的思想資源，儒家傳統(tǒng)文化中多有表現(xiàn)，民本與民主有相通的地方，法律中的民主是公民，傳統(tǒng)文化中的民主是臣民，但兩者之間仍有借鑒作用。在現(xiàn)代法律運(yùn)行中，要重視民本思想，建立為人民服務(wù)的觀念。通過(guò)民本的道德思想與法律相結(jié)合，促進(jìn)國(guó)家的法治建設(shè)。   

充分吸收本土性資源，促進(jìn)法治建設(shè)

促進(jìn)法律運(yùn)行的科學(xué)合理。人類社會(huì)現(xiàn)實(shí)具有多樣化的特征，因此不可能全部使用一種法律運(yùn)行的模式。法律研究、實(shí)踐和運(yùn)作的基礎(chǔ)是社會(huì)現(xiàn)實(shí)，不同的國(guó)家有不同的政治制度、經(jīng)濟(jì)制度和文化背景，另外在其他的環(huán)境、地理因素上也多有不同，人類社會(huì)的法律制度具有差異性。東方與西方在法律精神、價(jià)值、運(yùn)作和形式上都有不同，它們有不同的禮教和意識(shí)形態(tài)，就算在內(nèi)部地區(qū)，也沒有普適性的法律。法律的運(yùn)行要與現(xiàn)實(shí)相結(jié)合，充分吸收本土性資源，才能促進(jìn)國(guó)家的法治建設(shè)，維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。

促進(jìn)法律的完善。在我國(guó)傳統(tǒng)社會(huì)，人們主要以親緣或者地域?yàn)榫劬拥臉?biāo)準(zhǔn)，形成了一種通過(guò)人情建立社會(huì)關(guān)系的熟人社會(huì)。在熟人社會(huì)里，主要通過(guò)風(fēng)俗習(xí)慣、道德觀念來(lái)解決一些問題，這在我國(guó)古代儒家思想倡導(dǎo)下極為常見。隨著我國(guó)現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在城市里，漸漸和西方的陌生人社會(huì)一樣，傾向于法治。但是農(nóng)村地區(qū)仍然受傳統(tǒng)思想的影響，更重視歷史傳承的社會(huì)規(guī)則。通過(guò)吸收本土性資源，有利于結(jié)合現(xiàn)實(shí)情況，促進(jìn)法律的完善。另一方面，文化具有不可塑造性，如果直接效仿西方的法律制度，與我國(guó)的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)不融合，容易出現(xiàn)社會(huì)秩序混亂的問題。若是通過(guò)改變文化來(lái)適合法律是不可行的，我國(guó)獨(dú)特的文化是本民族的文明成果，也有自己的法律傳統(tǒng)，法律運(yùn)行的基礎(chǔ)來(lái)源只能是現(xiàn)實(shí)生活和現(xiàn)實(shí)文化。

總之，本土性資源在法律運(yùn)作中有重要的作用，對(duì)于完善法治建設(shè)有積極的意義。在法律運(yùn)行中，要重視吸收我國(guó)傳統(tǒng)的制度資源和思想資源，不能大批量地效法西方，要重視社會(huì)生活中各地區(qū)各民族的文化特征、傳統(tǒng)禮俗以及價(jià)值取向，從我國(guó)傳統(tǒng)的法律文化出發(fā)，尋找最適合我國(guó)民情國(guó)情的法律運(yùn)作制度。

(作者單位：安陽(yáng)師范學(xué)院法學(xué)院）

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④彭剛、黃敏俠：《契合與依托：群眾路線在法治中國(guó)進(jìn)程中的價(jià)值考量》，《理論導(dǎo)刊》，2015年第9期。

責(zé)編/周曉燕   劉芋藝（見習(xí)）

美編/ 王夢(mèng)雅（見習(xí)）

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