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合規(guī)是民營企業(yè)健康發(fā)展的基石

制約我國民營經(jīng)濟發(fā)展的因素,既有外部社會公平環(huán)境的因素,也有民營企業(yè)內(nèi)部自身因素。從民營企業(yè)自身方面講,合規(guī)經(jīng)營是民營企業(yè)進行自我保護的有效路徑。在近期于京舉行的一系列關(guān)于民營經(jīng)濟權(quán)利保護的論壇和研討會上,許多律師就民營企業(yè)自身如何完善合規(guī)經(jīng)營提出了不少建議。

合規(guī)是民營企業(yè)發(fā)展的基石

制約我國民營企業(yè)發(fā)展的企業(yè)內(nèi)部因素,主要體現(xiàn)在如下幾個方面:一是“依法治企”意識淡薄。從整體數(shù)量上看,90%以上的民營企業(yè)是中小微型企業(yè)。這些中小微型企業(yè)大部分是家族企業(yè),其典型的組織架構(gòu)是以企業(yè)創(chuàng)始人為核心的集權(quán)化治理結(jié)構(gòu),并未按照《公司法》的要求真正建構(gòu)起現(xiàn)代企業(yè)制度,不按照在工商管理部門登記備案的公司章程辦事,缺乏科學(xué)有效的內(nèi)外監(jiān)控、反饋和制約等治理機制,導(dǎo)致民營企業(yè)戰(zhàn)略決策的正確性和高效性大打折扣。二是“依法承責(zé)”意識不強。很多民營企業(yè)由于自身實力有限,在信用、勞動用工、產(chǎn)品質(zhì)量、環(huán)境保護、知識產(chǎn)權(quán)等方面存在不規(guī)范甚至不合法的問題。三是民營企業(yè)對“依法維權(quán)”有畏難情緒。很多民營企業(yè)在被侵權(quán)時,怠于或不敢運用法律給予的維權(quán)渠道維護自身的合法權(quán)益。

應(yīng)該看到,合規(guī)是民營企業(yè)發(fā)展的重要基石。多年以來,我們在為眾多民營企業(yè)和民營企業(yè)家提供法律服務(wù)的過程中,深刻感受到了民營企業(yè)的上述痛點對其自身發(fā)展的掣肘、對民營企業(yè)家人身和財產(chǎn)安全造成的不利影響。企業(yè)合規(guī)能對促進民營企業(yè)發(fā)展起到巨大的幫助。“合規(guī)”的概念肇始于上個世紀(jì)的金融行業(yè),在本世紀(jì)初被引入企業(yè)管理范疇中。企業(yè)“合”的“規(guī)”至少應(yīng)包含三個層面:國家的法律、法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定等;企業(yè)的章程和規(guī)章制度;商業(yè)倫理、道德操守等。

具體到實際操作來說,“浸入式”合規(guī)法律服務(wù)可以助力民營企業(yè)發(fā)展。

市場經(jīng)濟是法治經(jīng)濟,在企業(yè)設(shè)立、企業(yè)治理(構(gòu)建現(xiàn)代公司制度)、經(jīng)營管理、合同簽訂和履行、市場營銷、人力資源管理(包括勞動爭議)、激勵和約束員工(包括高管)、稅收、知識產(chǎn)權(quán)保護、投資、融資、并購、合法退出市場的整個過程中都需要合規(guī)進行,都離不開法律專業(yè)人士的服務(wù)和幫助。包括法律在內(nèi)的“規(guī)”與人、財、物一樣,對企業(yè)而言都是一種資源,都能為企業(yè)創(chuàng)造財富。這種法律服務(wù)不同于人們傳統(tǒng)觀念上的側(cè)重于“事后介入”的律師服務(wù)(審合同、提供咨詢、解決爭議等等),更強調(diào)“事前參與,事中監(jiān)督”,“浸入”企業(yè)誕生、運營、退出的全過程。

對于民營企業(yè)而言,重大的危機不僅是市場風(fēng)險,更多的是法律、政策風(fēng)險。如何正確解讀國家政策調(diào)整,法律、法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定的頒布和修訂會帶來何種變化,都是企業(yè)為了全方位防范風(fēng)險必須關(guān)注的重點。民營企業(yè)面臨的困境在其發(fā)展環(huán)境持續(xù)優(yōu)化的大前提下,自身做好企業(yè)合規(guī),將會促進民營企業(yè)的持續(xù)健康發(fā)展,幫助民營企業(yè)走得更遠(yuǎn)。

完善企業(yè)用工制度非常重要

通過分析近十年勞動爭議的代理,我們發(fā)現(xiàn)勞動爭議現(xiàn)狀有三個特征。第一是在經(jīng)濟發(fā)達(dá)的地區(qū)高發(fā)。第二是企業(yè)的敗訴率非常高,高達(dá)90%,員工的維權(quán)成本很低。第三,高發(fā)爭議類型最多的就是解除的問題,有一半以上的爭議都是跟解除有關(guān)的,解除會伴隨著勞動報酬的索要,加班工資,獎金,未休假工資。

為什么會企業(yè)敗訴率這么高呢?有這樣幾個原因。第一是法律上關(guān)于舉證責(zé)任的規(guī)定是舉證責(zé)任倒置,企業(yè)要承擔(dān)舉證責(zé)任。第二就是企業(yè)規(guī)章制度不健全,沒有一個完備的規(guī)章制度來管理員工。第三就是管理層法律意識不強,對法律的了解不夠。第四就是企業(yè)內(nèi)部的日常管理不夠規(guī)范,很多企業(yè)在管理過程中更注重利潤的增長,而往往忽略了日常管理規(guī)范的建立。你的制度得合法,比如,法律規(guī)定你用人單位必須要強制繳納社會保險,不能在勞動合同里約定不給社保了,給你多發(fā)點工資。再比如,規(guī)章制度要通過全體職工大會或者職代會討論,要履行民主程序。

企業(yè)在用工管理當(dāng)中,應(yīng)該有一套什么樣的、具備哪些內(nèi)容的科學(xué)有效的制度體系,我們給企業(yè)做出這樣的用工制度的設(shè)計。

第一個最核心的一塊要有一個完備的制度,這個制度最后會組成一個員工手冊。有員工最基本的行為準(zhǔn)則,然后,入職招聘,試用期管理,崗位職責(zé),公司福利,培訓(xùn),競業(yè)限制,獎懲,績效考核,到最后離職。整個的體系設(shè)計當(dāng)中一定要有一套體系化的建設(shè)。

第二,就是協(xié)議系列。除了普通員工的勞動合同,作為高管可能要賦予他一些股票的期權(quán),有單獨的高管勞動合同。對技術(shù)人員,他可能要承擔(dān)一個非常大的保密和限制的義務(wù)。對銷售人員,要單獨設(shè)計一個專門針對的勞動合同??赡苓€要錄用一些退休反聘的、在校的大學(xué)生,可能就涉及到勞務(wù)合同。

第三,就是通知和表單系列。在員工勞動關(guān)系的管理當(dāng)中,會給員工發(fā)一些通知,會讓他填一些表格了解他的信息。小小的員工信息表,會給企業(yè)搜集到很多日常管理有效的信息。包括員工的確認(rèn)表,對信息的確認(rèn)。試用期考核表,我們拿它去對試用期員工進行管理。勞動合同變更單,績效考核表,以及解除和終止合同的時候,要發(fā)給員工勞動合同的解除和終止通知。

第四,就是內(nèi)部的管理流程。這個流程也是從員工入職到離開,可能涉及到勞動合同變更,在履行過程當(dāng)中有提職、加薪到最后的解除,用工管理流程的設(shè)計。

第五,也要有一個指導(dǎo)手冊指導(dǎo)人力資源管理的人員,他們怎么去管理員工。員工入職怎么簽勞動合同,試用期管理,解除的時候要發(fā)什么通知,做什么準(zhǔn)備,專門對HR有一個人力資源管理手冊,這也是科學(xué)有效的體系應(yīng)當(dāng)具備的內(nèi)容。

擺脫稅收焦慮要合規(guī)納稅

我的觀察,2018年中國民營企業(yè)家普遍存在一種與稅收有關(guān)的不安、焦慮。很多時候,對民營企業(yè)家進行刑事追究,那就是稅收,或多或少都會有問題。

產(chǎn)生這種焦慮的背景是什么?2018年,國地稅合并,以后它的信息更加準(zhǔn)確,這是第一點。第二點,稅務(wù)機關(guān)到了國家稅務(wù)總局直管,標(biāo)準(zhǔn)更加統(tǒng)一,執(zhí)法更加嚴(yán)格,大家會感覺到一種普遍的壓力。還有,就是社保入稅,如果把過去沒有交的社保稅全交,很少有企業(yè)能承擔(dān)這樣的壓力。國務(wù)院和總局也做了規(guī)定,過去欠繳的就不用補了。那以后怎么辦,大家很焦慮。還有,就是個稅法的頒布,今后我們每個人的財產(chǎn),不管你的動產(chǎn)還是你的不動產(chǎn),包括財產(chǎn)的流動稅務(wù)局都可以知道,我們每個人從財產(chǎn)的角度成為一個透明體,這個時候我們的壓力會特別大。

總體而言,我們的民營企業(yè)家為什么會有焦慮?真正的根源我用一句話表述,就是企業(yè)家自身的涉稅行為與稅法的要求出現(xiàn)偏差甚至嚴(yán)重背離。如果我們跟稅法完全一致,大家可以安心睡覺,但是我們做不到這一點??梢宰屑?xì)分析一下我們的涉稅行為和稅法要求產(chǎn)生的偏差到底是什么。

稅負(fù)的壓力,大家普遍感到稅費壓力確實很大,壓力大了以后很容易在交稅上做文章。但是,從風(fēng)險防范角度來說,稅收的問題怎么解決。我們的中小企業(yè),我們的民營企業(yè)確實覺得稅負(fù)太大,要不斷地提出政策要求,反映我們覺得不合理的稅收負(fù)擔(dān),這是防范壓力的方面。

當(dāng)然,另一方面,也要提升納稅意識與習(xí)慣,我們應(yīng)該還是形成一種意識,有能力的時候還是應(yīng)該為國家盡可能貢獻多一點的稅收。有一些從事經(jīng)營的人,納稅的意識確實有待于提升。我跟微商接觸過,有的微商一年可以做十幾個億,你問他稅收交多少,幾乎不交稅,因為他沒有辦登記,這也太過了。個稅法和電商法出臺以后,都是2019年1月1號,有能力的微商應(yīng)該提升合規(guī)納稅能力,這是我們的基礎(chǔ)。

除了合規(guī)以外,還可以做一些稅收規(guī)劃,做一些稅收籌劃來減緩我們稅收的負(fù)擔(dān),其實這里有很多的空間。所有國家給的稅收優(yōu)惠是否全部用足,有很多的稅收優(yōu)惠,可以多達(dá)幾十項稅收優(yōu)惠,是否全部用足,比如說股權(quán)架構(gòu)等等各方面,我們的稅收規(guī)劃是否做好了。有的企業(yè)會說,稅收太復(fù)雜了,我沒有辦法按稅法要求來,這怎么辦?還是要不斷地提高稅收意識,學(xué)習(xí)如果覺得有壓力,那就請專業(yè)人員解決?,F(xiàn)在的稅收中介服務(wù)也是做得很好,有律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所。

民營企業(yè)走出去的爭議怎么解決

中國民營企業(yè)走出去是一個趨勢。在這個過程當(dāng)中,大家最不愿意遇到的一個事情,就是發(fā)生爭議。爭議發(fā)生了以后,我們該怎么辦。

首先,走出去會遇到哪些爭議。

第一,合作伙伴之間的爭議會經(jīng)常發(fā)生,這類爭議就是我們說的投資合伙之間的爭議。第二,會跟當(dāng)?shù)氐墓?yīng)商發(fā)生各種各樣的爭議,本質(zhì)上這一類爭議跟我們民營企業(yè)在中國遇到的爭議是最相近的,只不過發(fā)生的地點會在當(dāng)?shù)?。第三,會跟東道國政府爭議,這一類爭議有點像民告官,但是國外怎么做。

一旦爭議發(fā)生,該用哪種方式解決。

首先是看契約規(guī)定,如果發(fā)生了爭議應(yīng)該在某某仲裁機構(gòu)進行仲裁,這就是我們最常見的協(xié)議的約定。有的是看國內(nèi)法規(guī)定,某個東道國規(guī)定,如果別的國家到這里開采石油,所有的爭議都由我某某法院管轄,很多國家都有這樣的規(guī)定。還有,經(jīng)常看到的是雙邊約定和多邊約定。

選擇解決爭議方式,最常見的一類是協(xié)商或者調(diào)解。協(xié)商就是雙方坐下來做調(diào)解方案。而我們往往說的調(diào)解是由第三方調(diào)解機構(gòu)組織調(diào)解,法院、仲裁協(xié)會,爭議解決部門都會成立自己的調(diào)解機構(gòu)幫助大家調(diào)解。

國際仲裁又是另一種經(jīng)常用到的方式,仲裁會是一個非常快速的一個方法。在合同中一定要規(guī)定,如果發(fā)生糾紛我們選擇由哪一個仲裁機構(gòu)進行管轄。為什么會說仲裁是一個比法院判決適用更為廣泛的概念,因為有公約,我們稱之為紐約公約,規(guī)定了所有公約的參加國只要是合法仲裁機構(gòu)的裁決書就可以在參加國進行執(zhí)行。中國法院的判決很難在其他國家的法院得到迅速的執(zhí)行,但是有了紐約公約之后,不管哪個國家的仲裁機構(gòu)只要是合法成立的,它就可以在其他締約國的法院里得到執(zhí)行。

除了協(xié)商和仲裁以外,另外一個可能經(jīng)常要用到的就是東道國救濟。中國的民營企業(yè)去國外投資,比如被海關(guān)處罰了,必須在當(dāng)?shù)刈鲂姓脑V訟,我們的民營企業(yè)投資人可以跟當(dāng)?shù)貣|道國的政府打官司,這有一個非常有意思的公約。仲裁機構(gòu)不受理國家主體的案件,但是這個機制受理。中國1993年就已經(jīng)加入這個公約。整個機構(gòu)是由世界銀行牽頭,世界銀行的行長就是理事會的主席。

走出去要注意哪些具體的事情。

首先,先要調(diào)查所在國的投資條約,它跟別的國家有什么協(xié)議嗎,然后在這個情況下做出相應(yīng)的規(guī)劃。第二點,需要聘用當(dāng)?shù)氐膬?yōu)秀律師全程參與服務(wù),因為畢竟項目在當(dāng)?shù)兀?0%以上的糾紛都需要在東道國當(dāng)?shù)亟鉀Q。第三點,要做好當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的合規(guī)工作,合規(guī)是過去一年來,對中國所有公民、企業(yè)來說,非常深刻的一個話題。有貿(mào)易合規(guī),有出口合規(guī),有環(huán)境合規(guī),甚至有宗教合規(guī),這些事情一旦發(fā)生都會是巨大的事情。

[責(zé)任編輯:潘旺旺]