【摘要】司法活動應(yīng)當(dāng)堅持以人為本原則的思想在中國古代就已產(chǎn)生，西周確立的“明德慎罰”思想和儒家闡發(fā)的“仁政”思想對司法理論與實踐具有深遠(yuǎn)影響，是中國古代司法中人文精神的集中體現(xiàn)。在司法實踐中形成的維護(hù)親情倫理、堅持“五聽”、限制刑訊、矜恤老幼婦殘、慎待死刑等一系列司法原則與制度在漢朝以后不斷發(fā)展，司法中體現(xiàn)人文精神的內(nèi)容日益豐富。由于君主專制國家對個人權(quán)利的壓制與侵害，加之儒家理論對專制王權(quán)的辯護(hù)、對團(tuán)體本位和義務(wù)本位的宣揚，使得以人為本原則與制度在司法中難以真正與持久地發(fā)揮其應(yīng)有的作用。重新探討與審視中國古代司法中的人文精神，可以讓傳統(tǒng)中的積極因素在新的歷史條件下更好地得以繼承與發(fā)揚。

【關(guān)鍵詞】中國古代;司法文化;人文精神;明德慎罰

中國是法制文明發(fā)達(dá)很早的國家，司法文明是其中的重要組成部分。中國古代的司法文明內(nèi)容豐富， 涉及面寬廣，特別是其中所蘊含的人文精神堪為世界古代法苑中的一株奇葩，對當(dāng)前建設(shè)中國特色社會主 義的司法制度也是一筆寶貴的歷史財富，值得我們總結(jié)和借鑒。

一、“明德慎罰”司法原則的確立和成熟

雖然中國古代司法并沒有完全擺脫天道觀與神權(quán)法的影響，但包含司法在內(nèi)的整個法律活動應(yīng)當(dāng)以 人為本的思想很早就產(chǎn)生了。根據(jù)歷史典籍記載，在舜統(tǒng)治時期，掌管刑法和獄訟的大臣皋陶和禹在一次 政務(wù)討論中就明確提出統(tǒng)治的關(guān)鍵“在知人，在安民”;“天聰明，自我民聰明，天明畏，自我民明畏”。 [1]到西 周時期，以人為本的法律思想隨著德治理論的創(chuàng)立而日益豐富，并逐步成為主流意識形態(tài)。

西周統(tǒng)治者鑒于“率民以事神” [2]的商朝統(tǒng)治覆亡的教訓(xùn)，清醒地認(rèn)識到，維持統(tǒng)治最可靠的保障是民 眾的擁護(hù)而不是天命或神意，民心的背向是檢驗包括司法在內(nèi)的各種統(tǒng)治手段優(yōu)劣成敗的標(biāo)準(zhǔn)。“人無于 水監(jiān)，當(dāng)于民監(jiān)。” [3]為獲得民眾的擁護(hù)，西周統(tǒng)治者在利用天意、神權(quán)之類的理論說教麻痹民眾的同時也 強調(diào)統(tǒng)治者是否有德是其統(tǒng)治是否合乎天意的依據(jù)———“皇天無親，惟德是輔”， [4]并在這一思想指導(dǎo)下創(chuàng) 立了德治理論。西周創(chuàng)立德治理論，一方面是為周朝取代商朝的統(tǒng)治地位正名，以此表明崇尚道德教化的 周朝統(tǒng)治取代暴虐民眾的商朝統(tǒng)治是合乎天意的;另一方面也表明夏商時期盛行的神權(quán)法思想開始動搖， 國家統(tǒng)治的重心開始放在對人的關(guān)注與關(guān)懷上。

西周德治理論在司法中集中體現(xiàn)在“明德慎罰” [5]司法原則的確立。這一原則要求司法官員應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎 地審判案件和適用刑罰，而適用刑罰的根本目的是為了更好地促進(jìn)道德教化。西周統(tǒng)治者確立的“明德慎 罰”司法原則在《尚書·呂刑》中有充分的體現(xiàn)。周穆王時期，呂侯奉命制作刑書即《尚書·呂刑》，對“明德慎罰”司法原則作了很好的詮釋。其主要表現(xiàn)為，首先，各級貴族要充分認(rèn)識到良好的司法對維護(hù)統(tǒng)治的 重要意義，因而要對刑罰抱有敬畏之心并公正司法，否則就不能使百姓安定并會招致禍災(zāi)。根據(jù)《尚書· 呂刑》的記載，周穆王義正辭嚴(yán)地告誡各級貴族：“有邦有土，告爾祥刑。在今爾安百姓，何擇非人?何敬非 刑?何度非及?……永畏惟罰，非天不中，惟人在命。天罰不極，庶民罔有令政在于天下”。其次，要選擇 善良公正的人充任司法官。“非佞折獄，惟良折獄。”最后，審判案件要在通過多種途徑與手段來核實事實 的基礎(chǔ)上公正地定罪量刑，疑罪從赦。“五刑之疑有赦，五罰之疑有赦，其審克之!簡孚有眾，惟貌有稽。 無簡不聽，具嚴(yán)天威。”西周確立的“明德慎罰”司法原則是中國古代司法中人文精神的集中體現(xiàn)，對后世具 有深遠(yuǎn)的影響。

春秋時期政局與社會的大動蕩進(jìn)一步彰顯了民心背向?qū)τ趪遗d衰所起的決定性作用，神權(quán)法思想 衰微與民本思想勃興正是這一歷史背景下意識形態(tài)領(lǐng)域的重要特征。“國將興，聽于民;將亡，聽于神。” [6]“夫民，神之主也，是以圣王先成民而后致力于神。” [7]該時期的一些政治家甚至主張將人道與天道截然分 開，“天道遠(yuǎn)，人道邇。非所及也，何以知之?” [8]天道與人道分離的思想把人們從西周“以德配天”的思維方 式中解脫出來，確立了人自身所具有的獨立價值以及對維護(hù)統(tǒng)治所具有的決定性作用，這樣就大大激發(fā)了 人認(rèn)識事物和進(jìn)行創(chuàng)造性活動的自覺性與主觀能動性。司法理論與實踐中的人文精神內(nèi)容在該時期也得 到極大地豐富和發(fā)展，尤其是儒家思想在這方面表現(xiàn)最為突出，對后世影響也最大。

儒家對西周以來重視民心背向的思想加以提煉和升華，形成了以人為本的價值理論。儒家對鬼神采 取的是一種務(wù)實和中庸的態(tài)度———“敬鬼神而遠(yuǎn)之”。 [9]一方面通過對鬼神的敬仰來實現(xiàn)人心的凈化和升 華;另一方面，對彼岸世界的神秘主義存而不論，孔子自己“不語怪力亂神”， [10]對學(xué)生提出的有關(guān)問題也是 避而不答，且曰“未知生，焉知死……未能事人，焉能事鬼?” [11] 儒家所關(guān)注的是世事、人生，其思想理論也是 為了極力凸顯人的價值和尊嚴(yán)，以“仁”作為調(diào)整人際關(guān)系的基本準(zhǔn)則?？鬃拥娜蕦W(xué)不僅是具有特殊歷史 意義的人本主義思想，也為立法和司法提供了人道主義的基本原則。“不教其民而聽其獄，殺不辜也。三 軍大敗，不可斬也;獄犴不治，不可刑也。” [12]“善人為邦百年，亦可以勝殘去殺矣。” [13] 孔子的仁學(xué)思想還對西 周創(chuàng)立的德政思想和禮教規(guī)范予以繼承和發(fā)展，指出統(tǒng)治者自身良好的道德修養(yǎng)對推行禮教乃至治國平 天下具有決定性的意義。“為政以德，譬如北辰，居其所而眾星共之。” [14] “導(dǎo)之以政，齊之以刑，民免而無 恥;導(dǎo)之以德，齊之以禮，有恥且格。” [15]

孔子的仁學(xué)被孟子全面繼承和發(fā)展，孟子將仁學(xué)和親情倫理聯(lián)系起來，“親親而仁民，仁民而愛物。” [16] 孟子把孔子仁學(xué)中的人本主義思想演繹成系統(tǒng)的仁政學(xué)說———“民為貴，社稷次之，君為輕”; [17] “君之視臣 如草芥，臣之視君如寇仇”。 [18] 儒家思想體系中仁學(xué)的創(chuàng)立是中國古代法律文化由神本位向人本位過渡的 里程碑，也是中華法制文明早熟的重要表征。 自西漢中期開始，儒家思想成為意識形態(tài)中的正統(tǒng)思想和中國古代文化的主流，儒家以人為本的價值 理論對國家的立法與司法產(chǎn)生越來越重大的影響。魏晉南北朝時期，法律的儒家化全面展開，至隋唐得以 完成。作為中華法系典范之作的《唐律疏議》開篇即指出：“秉氣含靈，人為稱首”;“德禮為政教之本，刑罰 為政教之用”。 [19]

二、倫理道德的司法維護(hù)

倫理道德涉及人與人之間的關(guān)系以及相互遵守的準(zhǔn)則，特別是個人對于社會和國家所承擔(dān)的義務(wù)。 中國是農(nóng)耕文明國家，以家族為核心的熟人之間的團(tuán)結(jié)互助是農(nóng)業(yè)生產(chǎn)與生活順利進(jìn)行的重要保障，因而 倫理道德尤其是家族倫理道德成為中國古代法律重點保障的對象。再加之中國古代宗法制度的影響造就 了家國一體、親貴合一的政治體制，形成了尊尊、親親的等級秩序，家是國的縮微，國是家的放大，法律維護(hù) 家族倫理道德具有重要的政治意義。西周法律將破壞家族倫理的“不孝不友”行為視為破壞統(tǒng)治秩序最嚴(yán) 重的犯罪。“元惡大憝，矧惟不孝不友。子弗祗服厥父事，大傷厥考心;于父不能字厥子，乃疾厥子。于弟 弗念天顯，乃弗克恭厥兄;兄亦不念鞠子哀，大不友于弟。惟吊茲，不于我政人得罪，天惟與我民彝大泯亂， ·155·論中國古代司法文化中的人文精神曰：乃其速由文王作罰，刑茲無赦。” [20]

西周倫理道德所包含的宗法精神和原則經(jīng)過儒家學(xué)說的闡述和論證使得倫理關(guān)系成為最重要的社會 關(guān)系?！睹献?middot;滕文公上》記載：“使契為司徒，教以人倫，父子有親，君臣有義，夫婦有別，長幼有序，朋友有 信”。孟子所說的君臣、父子、夫婦、兄弟、朋友間的人倫通稱為“五倫”。人倫是不變的常道，由此而形成一 系列道德規(guī)范。人倫之中最主要的是君臣、父子，儒家的倫理道德學(xué)說就是以此為核心而展開的，經(jīng)過儒 家的論證形成一整套的道德哲學(xué)。它以孝為支點，以忠為終極取向，強調(diào)在家為孝，在國為忠，由家而國， 移孝作忠。故孔子云：“其為人也孝悌，而好犯上作亂者，鮮矣;不好犯上而好作亂者，未之有也”。 [21] 經(jīng)過漢 朝儒家的論證，倫理規(guī)范入律，構(gòu)建了倫理法，在倫理法中以維護(hù)君權(quán)和父權(quán)為核心內(nèi)容。

自漢代以來，以儒家倫理道德學(xué)說為基礎(chǔ)的司法將法、理(倫理)、情(國情、社情、人情)三者聯(lián)系起來， 體現(xiàn)了中國古代特有的司法文明，同時又使得道德哲學(xué)與國家法律相結(jié)合。這樣的司法既可以得到法律 的支撐，又可以增強人們的道德自覺，起到明刑弼教與預(yù)防犯罪的作用。

先秦時期的司法從維護(hù)君權(quán)與父權(quán)出發(fā)，形成了 “君親無將，將而誅焉” [22] 的司法原則，亦即君親至上， 卑幼不得對君親有犯罪之心，否則誅之。這一原則成為漢朝《春秋》決獄所遵循的最為重要的司法原則，隋 唐以來法律所規(guī)定的“十惡”大罪中，置于前面的就是謀反、謀大逆、謀叛、惡逆四種危害君權(quán)和親權(quán)最嚴(yán)重 的罪行，并規(guī)定對君主或父母、祖父母有犯罪之心(“謀”)便構(gòu)成該罪。

由于家族倫理在國家統(tǒng)治的理論與實踐中具有基礎(chǔ)性地位，因此其成為司法重點保護(hù)的對象。孔子 主張：“父為子隱，子為父隱。直在其中矣”。 [23] 這表現(xiàn)了孔子的道德觀與司法觀。在他看來，道德義務(wù)與法 律義務(wù)具有一致性，法律義務(wù)應(yīng)該以倫理道德為立足點。儒家所主張的親親相隱自漢朝以來成為正式的 法律制度，司法活動應(yīng)當(dāng)立足于人情和倫理道德。漢宣帝地節(jié)四年(公元前 66 年)五月下詔：“父子之親， 夫婦之道，天性也。雖有患禍，猶蒙死而存之。誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉!自今子首匿父母， 妻匿夫，孫匿大父母，皆勿坐;其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孫，罪殊死，皆上請廷尉以聞”。 [24] 按照唐朝律 法的規(guī)定，大功以上者得相容隱，告發(fā)父母、祖父母為“十惡”之罪，“諸告祖父母、父母者，絞。諸告期親尊 長、外祖父母、夫、夫之祖父母，雖得實，徒二年……告大功尊長，各減一等;小功、緦麻，減二等”。 [25]

司法重點保護(hù)家族倫理的另一個重要例證是存留養(yǎng)親，也就是罪犯的直系尊親屬因年老或重病而缺 乏獨立的謀生能力，而家中又無成年男子侍奉，在一定的條件下可以暫不執(zhí)行罪犯的刑罰，命其回家贍養(yǎng) 老人。北魏正式確立這一制度：“諸犯死，若祖父母、父母七十以上，無成人子孫，旁無期親者，具狀上請;流 者鞭笞，留養(yǎng)其親，終則從流，不在原赦之例”。 [26] 存留養(yǎng)親為后代法律所沿襲，在明清朝審與秋審中對死刑 監(jiān)候案犯，存留養(yǎng)親便是無須執(zhí)行死刑的法定事由。 為協(xié)調(diào)道德義務(wù)與法律義務(wù)之間的矛盾性，后世法律規(guī)定對于“十惡”等重大犯罪不在容隱和存留養(yǎng) 親之限，說明倫理既約束了司法，又不能全然超越司法，體現(xiàn)了國重于家的觀念。司法與倫理的關(guān)系在司 法實踐中表現(xiàn)為既援法又援理，既重視倫常又不得違背國家根本利益。

綜上所述，中國古代司法深受倫理道德約束，體現(xiàn)了中華法系禮法結(jié)合的特點。中國古代法律的穩(wěn)定 性即王法在人們心中的權(quán)威性，都是和司法與倫理道德的密切結(jié)合分不開的。司法與倫理道德的融合與 協(xié)調(diào)既增強了人們的守法觀念，也增強了人們的道德反省與道德自覺，從而增強了司法對于社會穩(wěn)定的積 極作用。 近代以來，由于中國的社會結(jié)構(gòu)與意識形態(tài)發(fā)生了變化，個人本位逐漸成為社會主流，慢慢取代了家 族本位，傳統(tǒng)的司法與倫理關(guān)系總體上已經(jīng)退出歷史舞臺，但其中具有普適性的倫理道德因素仍為今天的 立法所吸取，新修訂的《中華人民共和國刑事訴訟法》中近親屬作證豁免權(quán)的規(guī)定就是一例。